一、婚外情取證特點(diǎn)

1、難度大

鑒于婚外情存在隱秘性高、主觀性強(qiáng)、證據(jù)零散等特點(diǎn)，取證存在較大難度。社會(huì)上甚至因此衍生了各種偵探機(jī)構(gòu)、調(diào)查公司等，專門從事該項(xiàng)業(yè)務(wù)，以滿足離婚訴訟中一方當(dāng)事人的調(diào)查取證需要。

2、數(shù)量大

大多數(shù)離婚案件中，關(guān)于夫妻一方存在婚外情的事實(shí)，僅提供單獨(dú)的證據(jù)很難充分加以證明，因此，在離婚訴訟中，宜擴(kuò)大搜尋范圍，盡可能收集、準(zhǔn)備較多的證據(jù)，以形成完整的證據(jù)鏈條。

3、成本高

基于上述兩個(gè)特點(diǎn)，離婚訴訟中的調(diào)查取證經(jīng)常需要當(dāng)事人采取長(zhǎng)時(shí)間跟蹤、偷拍、竊聽(tīng)、暗訪等形式進(jìn)行，耗費(fèi)時(shí)間長(zhǎng)，效益卻很難得到保證，如果聘請(qǐng)他人代為進(jìn)行，則需要付出昂貴的經(jīng)濟(jì)代價(jià)。

二、婚外情證據(jù)種類和取證方式

1、有婚外情的配偶一方或婚外異性做出的書面材料；

（1）雙方往來(lái)的書信或一方的日記等記載婚外情事實(shí)的書面材料：“白紙黑字”的記載，如能清晰完整地反應(yīng)案件事實(shí)或與其他證據(jù)相互印證，一般能取得較好的證明效果；

（2）當(dāng)婚外情突然被曝光或因此造成家庭矛盾激化之時(shí)，有婚外情的配偶一方或婚外異性情急之下寫下表示“保證悔改”，“不再往來(lái)”等的“保證書”、“道歉信”、“承諾書”等。

如果在法庭上，有婚外情的配偶沒(méi)有充分證據(jù)否認(rèn)該書面材料是出自自己真實(shí)意愿的表示，則一般會(huì)被法官采信，作為認(rèn)定婚外情的關(guān)鍵證據(jù)。

2、顯示有婚外情的配偶一方與婚外異性親密關(guān)系的各種照片；

例如，記錄了他們?cè)诠珗@、劇院等公共場(chǎng)所擁抱、牽手、親吻等親昵行為的照片，也能從一個(gè)側(cè)面證實(shí)其間存在不正當(dāng)?shù)漠愋躁P(guān)系，證明配偶的過(guò)錯(cuò)。

3、錄音錄像等能夠證明有婚外情的視聽(tīng)資料；

如談話中有婚外情的一方配偶承認(rèn)與第三者的婚外情關(guān)系、在自家安裝攝像設(shè)備，拍攝到配偶與婚外異性舉止親昵的錄像等；

4、手機(jī)短信；

配偶與第三者之間的婚外情短信。

鑒于此類證據(jù)有兩個(gè)突出特點(diǎn)，一是保存比較困難，二是穩(wěn)定性差，容易刪減或編輯，且難以通過(guò)一般的技術(shù)手段發(fā)覺(jué)；三是很難直接證明短信發(fā)送者及接收者到底是誰(shuí)。

應(yīng)盡量將短信保留在接收的手機(jī)內(nèi)存或存儲(chǔ)卡中，并經(jīng)公證機(jī)關(guān)的公證程序，以備將來(lái)作為證據(jù)使用。

5、通訊軟件聊天記錄和電子郵件；

在現(xiàn)實(shí)生活中，通過(guò)QQ、MSN等通訊軟件聊天記錄和電子郵箱中的來(lái)往信件，發(fā)現(xiàn)夫妻一方有婚外情的現(xiàn)象大量存在，但此類證據(jù)同樣存在保存困難，穩(wěn)定性差且無(wú)法證明發(fā)送者和接收者身份等問(wèn)題。

所以這兩種證據(jù)也很難單獨(dú)作為婚外情證據(jù)，一般情況下，當(dāng)事人通過(guò)截圖打印或公證后，只能將其作為輔助的證據(jù)材料，幫助證明者形成完整的證據(jù)鏈條。

6、可以進(jìn)一步認(rèn)定“有配偶者與他人同居”的證據(jù)材料

（1）房地產(chǎn)公司商品房買賣合同或租房地物業(yè)公司有關(guān)兩人租房、交物業(yè)費(fèi)、水電費(fèi)等有關(guān)證據(jù)；

（2）共同居住的小區(qū)鄰居、保安等服務(wù)人員的證人證言；

（3）警方的筆錄和出警記錄；

實(shí)踐中有一種常見(jiàn)的做法，如果發(fā)現(xiàn)配偶一方與婚外異性的同居地點(diǎn)，可以撥打“110”以“發(fā)現(xiàn)賣淫嫖娼行為”等事由報(bào)警，由執(zhí)行公務(wù)的公安人員進(jìn)入住宅，然后對(duì)二人進(jìn)行詢問(wèn)，并做出筆錄；

如此，證據(jù)由公安機(jī)關(guān)做出，證明力相對(duì)較強(qiáng)；既避免了當(dāng)事人自行進(jìn)入他人住宅，侵犯他人合法權(quán)益，又能通過(guò)日后調(diào)取此類證據(jù)提交法庭，證實(shí)配偶與第三者的同居的事實(shí)，得到法官的采信。

7、可以進(jìn)一步認(rèn)定“重婚”的證據(jù)材料

（1）以夫妻名義共同做出的行為，如登記結(jié)婚、舉行婚禮、為孩子申報(bào)戶口、購(gòu)買及租賃住房等；

（2）親友的證人證言；

三、婚外情取證應(yīng)注意的問(wèn)題

1、關(guān)于證據(jù)的調(diào)取保全；

在離婚訴訟調(diào)查取證過(guò)程中，很多當(dāng)事人耗盡心機(jī)去調(diào)取證據(jù)，甚至不惜花費(fèi)血本聘請(qǐng)“專業(yè)人員”進(jìn)行調(diào)查，卻忽視了一些重要證據(jù)的保全工作，致使最終提交法庭的證據(jù)因不符合要求而無(wú)法發(fā)揮證明案件事實(shí)的作用，無(wú)法實(shí)現(xiàn)預(yù)期的法律效益。

因此，對(duì)此類證據(jù)的調(diào)取和保全宜注意：

（1）避免侵權(quán)行為

比如：闖入他人住宅、偷拍等行為，所取得的證據(jù)即使反映了事實(shí)真相，但同時(shí)侵犯了公民的人格權(quán)、隱私權(quán)等合法權(quán)利，不僅無(wú)法作為合法的證據(jù)使用，還可能要面對(duì)侵犯他人權(quán)利的法律責(zé)任。

（2）對(duì)短信、通訊軟件聊天記錄、電子郵件等證據(jù)及時(shí)提交公證，以保證證明力；

（3）提交法庭的錄音材料應(yīng)清晰完整，不存在隨意刪減或編輯行為，采用錄音筆等高科技手段取得的音頻文件應(yīng)轉(zhuǎn)錄在磁帶上或刻錄在光盤等物質(zhì)載體上，并附上錄音筆錄以便法庭查閱；

（4）采集的毛發(fā)、血液、唾液等DNA親子鑒定檢材、樣本，應(yīng)根據(jù)司法鑒定機(jī)構(gòu)的要求保存，送檢，以保障鑒定結(jié)論的真實(shí)有效性；

（5）采用合法手段獲得的涉及當(dāng)事人隱私的證據(jù)材料應(yīng)妥善保管，除提交律師和法院外，不得散布傳播，對(duì)他人名譽(yù)造成損害，更不能據(jù)此要挾他人謀取不正當(dāng)利益。

2、關(guān)于非婚生子女的親子鑒定問(wèn)題

（1）法律依據(jù)

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院在審判工作中能否采用人類白細(xì)胞抗原作親子鑒定問(wèn)題的批復(fù)》“對(duì)于雙方當(dāng)事人同意作親子鑒定的，一般應(yīng)予準(zhǔn)許；一方當(dāng)事人要求作親子鑒定的，或者子女已超過(guò)三周歲的，應(yīng)視具體情況，從嚴(yán)掌握，對(duì)其中必須作親子鑒定的，也要做好當(dāng)事人及有關(guān)人員的思想工作。

（2）親子鑒定必須以當(dāng)事人同意為要件；

據(jù)此，要求進(jìn)行親子鑒定確定是否存在血緣關(guān)系，并不是基于一方當(dāng)事人的意志即可實(shí)現(xiàn)的請(qǐng)求，需要雙方當(dāng)事人的一致同意；然而在實(shí)踐中，這種情況少之又少，通常都是遭到一方的強(qiáng)烈拒絕，甚至出現(xiàn)藏匿孩子、離家出走等過(guò)激行為。

（3）一方當(dāng)事人拒絕鑒定的對(duì)策；

若一方當(dāng)事人拒絕進(jìn)行親子鑒定，而另一方當(dāng)事人又能提供血型證明等其它較為充分的證據(jù)材料幫助法院認(rèn)定該子女為非婚生子女的，依照《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立”的規(guī)定，法院亦可做出是否存在親子關(guān)系的認(rèn)定。

以上是婚外情證據(jù)種類和取證方式的介紹。當(dāng)事人在進(jìn)行婚外情取證的時(shí)候，往往也要注意一些保底的條款，你不能說(shuō)因?yàn)槿∽C，引發(fā)更大的麻煩，也不能說(shuō)因?yàn)槿∽C，讓我們損失更大的代價(jià)。所以我給大家的建議是什么呢？