新三板代持有法律風(fēng)險嗎

　　新三板掛牌，要求掛牌公司股權(quán)清晰，而，股權(quán)代持容易引發(fā)不必要的糾紛，因此，原則上新三板掛牌是不予以股權(quán)代持的。為了防止因股權(quán)代持引發(fā)不必要的糾紛，進(jìn)而對上市公司的正常經(jīng)營產(chǎn)生重大不利影響，采取合法合理的方式進(jìn)行“清理”是必須的。　　但若企業(yè)存在股權(quán)代持也是不直接影響新三板掛牌的。但是需要說清楚，做一定的信息披露。信息披露要注意一下幾點：　　(1)股份代持的原因;　　(2)股份代持的具體情況;　　(3)股份代持可能存在的后果，如果引起爭議或者訴訟是否會導(dǎo)致股權(quán)大幅變動甚至是實際控制人變更;　　(4)股份代持沒有及時解除的原因和障礙(比如成本太高或者時機不夠成熟);　　(5)股份代持解除的具體時間和方案，以后如果存在問題，后續(xù)有什么解決措施。

有一定風(fēng)險。

按照法律規(guī)定顯名股東享有股東權(quán)利，隱名股東不是公司股東。所以代持協(xié)議必須完備具體。

現(xiàn)實中隱名股東風(fēng)險比較大，

這是一個全民創(chuàng)業(yè)的時代，隨著越來越多懷抱夢的人投身創(chuàng)業(yè)大潮，股權(quán)代持的情況也越來越多。在搞清楚股權(quán)代持有沒有法律效力前，應(yīng)先搞清楚什么是股權(quán)代持。

什么是股權(quán)代持？

實際投資者向有限公司或股份有限公司出資，但不以自己的名義作為公司的股東，而是委托他人作為公司章程、出資證明書、工商登記等法律文件記載的股東。

這里的實際投資者為隱名股東，被委托人為顯名股東。顯名股東作為法律文件上登記的股東，擁有股東權(quán)利，履行股東義務(wù)。

哪些情況會出現(xiàn)股權(quán)代持

1. 股權(quán)眾籌。主要用于規(guī)避有限公司50人、股份公司200人的上限規(guī)定。
2. 股權(quán)期權(quán)激勵。目前有很多企業(yè)在內(nèi)部推行股權(quán)期權(quán)激勵，在推行過程中會涉及到股權(quán)代持的情況。

股權(quán)代持擁有法律效力

只要不違反法律的強制性規(guī)定，股權(quán)代持協(xié)議有法律效力。《合同法》規(guī)定，實際出資人與名義股東就代持協(xié)議效力發(fā)生爭議時，如無合同法第52條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)予認(rèn)定代持協(xié)議有效。

以下幾種情況會認(rèn)定股權(quán)代持無效

1. 一方以欺詐、肋脅迫手段訂立合同。
2. 惡意串通，損害國家、集體或第三人利益。
3. 以合法手段掩蓋非法目的。
4. 損害社會公共到利益。
5. 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

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代持股權(quán)90%，作為顯名股東，不是公司法人代表，一般是不會有風(fēng)險的。但特殊類型公司，比如帶資質(zhì)的公司，會有一定風(fēng)險。

第一、代持股權(quán)會有哪些風(fēng)險？

01、民事責(zé)任。我們都知道，作為有限公司，股東以出資為限，對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。也就是說，股東履行出資義務(wù)后，責(zé)任也就到頂了，不會再產(chǎn)生額外產(chǎn)生經(jīng)濟、民事責(zé)任。

那么，問題也就來了，現(xiàn)在公司注冊資本普遍采用認(rèn)繳制。也就是說，公司成立后，股東出資責(zé)任普遍都沒有到位。一旦公司對外負(fù)債，股東出資又沒有到位，那這個責(zé)任自然就是股東承擔(dān)。

直白點的說法就是別人讓你去掛名當(dāng)股東，占股90%，假如注冊資金100萬，公司成立后，注冊資金沒有實繳到位，只是認(rèn)繳出資。后來公司對外負(fù)了債務(wù)，公司又沒有償債能力，債權(quán)人就會要求股東承擔(dān)責(zé)任，這個時候你面臨的風(fēng)險就是承擔(dān)90萬以內(nèi)的債務(wù)責(zé)任。

02、行政責(zé)任。如果公司違規(guī)經(jīng)營，觸犯了行政管理法規(guī)，公司會受到行政處罰，比如停業(yè)整頓，吊銷營業(yè)執(zhí)照之類的，相應(yīng)的股東或法人代表就會受到行政處罰，比如罰款、警告、行政拘留之類的。

同時，這些處罰記錄會在工商系統(tǒng)中查詢到，影響你本人的信用記錄，影響你以后開辦自己的公司。

03、刑事責(zé)任。如果公司經(jīng)營活動觸犯了刑法，掛名股東肯定是首先要被追究刑事責(zé)任的，比如你們開了家科技公司，幫別人開發(fā)了游戲軟件，而這個游戲軟件又是涉賭博的，那么你作為掛名股東就是單位犯罪的責(zé)任人，會受到刑事處罰，比如拘役、罰金、有期徒刑都有可能。

第二、一般代持哪些公司股權(quán)容易爆發(fā)風(fēng)險？

正常經(jīng)營的公司一般都是不會有風(fēng)險的，實際經(jīng)營者為人、公司經(jīng)營業(yè)態(tài)和公司資質(zhì)是很關(guān)鍵的。

01、出資不到位的公司。出資不到位，去幫別人代持股權(quán)，等于就是幫別人銀行貸款提供擔(dān)保！道理是一樣的，風(fēng)險也是一樣的。

02、違法經(jīng)營的公司。開公司就是為了開展違法業(yè)務(wù)，獲取灰色收入，比如開家科技公司，幫人開發(fā)賭博軟件，那基本就不是代持股權(quán)那么簡單，其實就是共同犯罪了。

03、帶資質(zhì)的公司。很多帶資質(zhì)的公司都是需要有職業(yè)資格證的人掛名股東，比如評估公司，需要3年以上證書的估價師掛名股東才行，實際投資是別人。如果評估失實，虛假評估，首先承擔(dān)責(zé)任的就是股東估價師，意味著估價師的執(zhí)業(yè)資格證保不住了。

04、老賴開的公司或不誠信的實際控制人開的公司。這就是投資人選擇問題，如果公司實際控制人就是老賴、不誠信的人，你去幫他代持股權(quán)，不是明擺著羊入虎口嗎？

第三、如何規(guī)避這些風(fēng)險？

絕對規(guī)避風(fēng)險的辦法是有限的，只有不代持股權(quán)才能絕對控制風(fēng)險，一旦代持股權(quán)，風(fēng)險只能盡量降低，而不能絕對控制。

01、簽署代持股協(xié)議。在協(xié)議中明確雙方的權(quán)利義務(wù)，并明確各類責(zé)任的承擔(dān)，出現(xiàn)各類責(zé)任的賠償辦法。

不要小看這個代持股協(xié)議，有時候會救命！特別是不參與公司實際經(jīng)營和管理，只是掛個名字的股東，平時還對公司業(yè)務(wù)一無所知的那種，有這個協(xié)議在，出現(xiàn)刑事責(zé)任時，分情況不同，多數(shù)時候都是可以免責(zé)的。

而出現(xiàn)民事賠償責(zé)任時，代持股協(xié)議又能成為掛名股東追償實際投資人的依據(jù)，還是蠻重要的。

02、繳納保證金。還是回到注冊資金100萬的例子，代持股90%，民事賠償責(zé)任的限額就是90萬，因此，如果你老是擔(dān)心，可以讓實際投資人繳納90萬保證金到你這里，至少民事賠償責(zé)任就全部免除了。

03、避開高風(fēng)險類型的公司。如果是上面說的風(fēng)險比較高的類型的公司，就不要去代持股權(quán)了，尤其還是代持90%股權(quán)。如果只是一般的貿(mào)易公司，餐飲企業(yè)，代持股的風(fēng)險就很小。

最后、小菜建言

不管是掛名股東，還是實際控制人，大家相互走到一起，就是緣分，也是信任。公司本質(zhì)上是“資合”+“人合”，也就是資金和信任的結(jié)合。只有知根知底，值得信任的人才值得去掛名，基于利益去掛名的，風(fēng)險性都是比較大的。

這個代持協(xié)議對你和你們老板是有效的，但無法對抗第三人。總結(jié)而言，你具有如下風(fēng)險：

1.刑事責(zé)任風(fēng)險。在酒店涉及單位犯罪時，你可能會被追究刑事責(zé)任；

2.民事責(zé)任風(fēng)險。在注冊資金未足額繳納時，債權(quán)人了在未繳納金額內(nèi)要求股東承擔(dān)清償責(zé)任。在公司無法清償債務(wù)而被強制執(zhí)行時，法定代表人可能會被介入失信人名單，限制處境，限制高消費。等

供參考。

以上是律師為大家講解的關(guān)于”新三板代持有法律風(fēng)險嗎“的內(nèi)容，希望可以幫助到各位小伙伴。